3.5 Personenbezogene und kapitalbezogene Gesellschaften

Zwei Studierende könnten sich zwecks Umsetzung einer guten Idee ohne Weiteres zu einer einfachen Gesellschaft zusammenschliessen. Sie möchten aber nicht primär für Gesellschaftsschulden einstehen müssen, wie es dies bei der einfachen Gesellschaft der Fall wäre (vgl. Art. 544 Abs. 3 OR). Eine einfache Gesellschaft kommt daher nicht in Frage.

Ohne Kapital könnten sie eine Genossenschaft gründen, um ihre Haftung auszuschliessen. Dafür müssten sie aber mindestens sieben Personen sein (Art. 831 Abs. 1 OR). Eine Genossenschaft kommt somit ebenso wenig in Frage.

Um trotzdem zu ihrem erwünschten Haftungsausschluss zu gelangen, könnten sie stattdessen eine GmbH gründen, wobei sie aber mindestens CHF 20'000.– aufbringen müssten (Art. 772 Abs. 1 OR, Art. 773 OR). Fehlt ihnen das Geld, müssten sie sich dieses irgendwie besorgen. Dazu könnten sie einen Kredit aufnehmen, womit sie sich aber verschulden würden und Zinsen zu bezahlen hätten. Stattdessen könnten sie sich einen Investor suchen, welcher ihnen das nötige Geld zur Verfügung stellen würde. Als Gegenleistung würde der Investor zum Gesellschafter erkoren, womit dieser in der Gesellschaft mitwirken könnte und einen Anspruch auf einen allfälligen Gewinn erhielte.

Für welche Gesellschaftsform sich die drei Gesellschafter schliesslich entscheiden, hängt von den verschiedenen Interessenlagen ab. Soll der Investor mit seinem persönlichen Vermögen haften, die Studierenden dies in Bezug auf sich selbst jedoch nicht wollen, bietet sich z.B. die Kommanditgesellschaft an (Art. 594 Abs. 1 OR). Möchte auch der Investor nicht persönlich haften, bietet sich wie erwähnt die GmbH (vgl. Art. 794 OR) oder aber auch die AG (Art. 620 Abs. 1 und 2 OR) an.

Möchten die zwei Studenten die Kontrolle über ihr Unternehmen allerdings nicht vollständig dem Investor überlassen, drängt sich die GmbH förmlich auf. Mittels Art. 806 Abs. 1 OR können die drei Gesellschafter nämlich das Kopfstimmprinzip einführen, was bei der AG nicht möglich ist.